漯市监综处罚〔2022〕166号
漯河市市场监督管理局
行政处罚决定书
漯市监综处罚〔2022〕166号
当事人：河南飞流文化传播有限公司
主体资格证照名称：营业执照
统一社会信用代码：91410102MA3X72P05U
住所：郑州市中原区中原中路171号万达广场写字楼B座2702号
法定代表人姓名：薛巧玲
案件来源及调查经过：2021年10月14日，我局接河南省市场监督管理局《指定管辖通知书》，经过对违法线索的核查，发现违法行为的广告发布者为河南天乐电视传媒文化演艺有限公司（已作出行政处罚），2022年9月30日，按照省局《指定管辖通知书》要求，对广告经营者河南飞流文化传播有限公司一并调查处理，调查人员对当事人涉嫌的违法行为，采取收集固定书证物证、询问调查广告经营者的方式，依法进行了调查取证。
经查，当事人在河南新闻广播、农村广播、经济广播共代理发布14条违法广告，其广告内容违法情形如下：
1.2021年8月17日，当事人与河南宝时捷广告有限公司签订《广告合同》,于2021年9月13日，在河南经济广播发布“归元健脑方”非处方药广告，广告含有：“这健脑片呢它针对心、肾、脑这三部分的疾病效果都非常好”等内容，当事人收取河南宝时捷广告有限公司广告费900元。
2.2021年8月10日，当事人与河南宝时捷广告有限公司签订《广告合同》,于2021年9月13日，在河南经济广播发布“人参皂苷”非处方药广告，广告含有：“迅速溶血化一身血栓，迅速起效强心救心，迅速生血养心养命”等内容，当事人收取河南宝时捷广告有限公司广告费900元。
3.2021年8月12日，当事人与河南宝时捷广告有限公司签订《广告合同》,于2021年9月15日，在河南新闻广播发布“707复合酶”非处方药广告，广告含有：“五仙膏对于心脏病的治疗总有效率高达99%以上”等内容，当事人收取河南宝时捷广告有限公司广告费1700元。
4.2021年8月14日，当事人与河南宝时捷广告有限公司签订《广告合同》,于2021年9月15日，在河南新闻广播发布“参龟固本药酒”非处方药广告，广告含有：“服用到体内能迅速发挥出化百毒、化脑栓、化死结的功效，让老慢病快速康复”等内容，当事人收取河南宝时捷广告有限公司广告费500元。
5.2021年8月15日，当事人与河南宝时捷广告有限公司签订《广告合同》,于2021年9月15日，在河南新闻广播发布“逍遥胶囊”非处方药广告，广告含有：“科学配伍药效加倍，效果加倍，康复加倍”等内容，当事人收取河南宝时捷广告有限公司广告费500元。
6.2021年8月16日，当事人与河南宝时捷广告有限公司签订《广告合同》,于2021年9月15日，在河南新闻广播发布“蒙药治眼奇方草原神”非处方药广告，广告含有：“我用蒙药治眼奇方保守的方法能快速让眼病患者摆脱眼病重见光明”等内容，当事人收取河南宝时捷广告有限公司广告费500元。
7.2021年8月16日，当事人与河南宝时捷广告有限公司签订《广告合同》,于2021年9月15日，在河南新闻广播发布“散寒药茶”非处方药广告，广告含有：“它对大病重病有着非常确切的疗效，实实在在的疗效”等内容，当事人收取河南宝时捷广告有限公司广告费500元。
8.2021年8月13日，当事人与河南宝时捷广告有限公司签订《广告合同》,于2021年9月15日，在河南新闻广播发布“苗老吉伸筋通腰贴老年版”“苗老吉伸筋通腰贴男版”“苗老吉伸筋通腰贴”保健用品广告，广告含有：“具有舒筋通络康复作用”等内容，当事人收取河南宝时捷广告有限公司广告费7400元。
9.2021年8月13日，当事人与河南宝时捷广告有限公司签订《广告合同》，于2021年9月13日，在河南新闻广播发布“艾止康胶囊”保健食品广告，广告含有：“药效强劲，让老慢病实现快康复，艾止康胶囊集指标药、野生药、化瘀药、排毒药、速通药为一体强强联合，速降指标，强力化瘀”等内容，当事人收取河南宝时捷广告有限公司广告费900元。
10.2021年8月13日，当事人与河南宝时捷广告有限公司
签订《广告合同》，于2021年9月13日，在河南新闻广播发布“云海建华蜂胶口服液”保健食品广告，广告含有：“药力更强，药效更持久，云海建华蜂胶口服液采用独特剂型舌下给药，快速吸收，直达病灶”等内容，当事人收取河南宝时捷广告有限公司广告费900元。
11.2021年8月14日，当事人与河南宝时捷广告有限公司签订《广告合同》,于2021年9月13日，在河南新闻广播发布“百草益寿茶”保健食品广告，广告含有：“百草益寿茶补正气强五脏，百草益寿茶打造老百姓喝得起有疗效的保健茶”等内容，当事人收取河南宝时捷广告有限公司广告费500元。
12.2021年8月11日，当事人与河南宝时捷广告有限公司签订《广告合同》,于2021年9月13日，在河南经济广播发布“固本培元”保健食品广告,广告含有：“经过多年的实践验证，它清除五脏之毒素，它打通五脏之经络，它培补五脏之元气，它调和五脏，它让更多需要健康的人们都快速的行动起来”等内容，当事人收取河南宝时捷广告有限公司广告费500元。
13.2021年8月16日，当事人与河南宝时捷广告有限公司签订《广告合同》,于2021年9月15日，在河南新闻广播发布“固本培元”保健食品广告，广告含有：“半个月之后老先生就开始早上两个、晚上两个的用五清和，一个月之后老先生胸闷的情况缓解了很多，并发症也在逐渐的减少”等内容，当事人收取河南宝时捷广告有限公司广告费500元。
14.2021年8月20日，当事人与河南宝时捷广告有限公司签订《广告合同》,于2021年9月25日，在河南农村广播发布“固本培元五清和”保健食品广告，广告含有：“头不晕了，手脚麻木减轻了，心脏跳动都比原来有劲了，脑梗中风的患者走路不打飘了”等内容，当事人收取河南宝时捷广告有限公司广告费900元。
上述事实，主要有以下证据证明：
证据一、《指定管辖通知书》1份，证明案件的来源及我局具有管辖权的事实；
证据二、当事人证照资料复印件1份及《授权委托书》1份，证明当事人主体资格及被委托人合法身份的事实；
证据三、河南天乐电视传媒文化演艺有限公司《行政处罚决定书》漯市监综处罚〔2021〕154号复印件1份，证明已对广告发布者作出行政处罚的事实；
证据四、当事人提供的《广告合同》14份、收款收据1份，证明当事人发布广告时间、费用收取的事实；
证据五、询问笔录1份，经过被委托人核对并签字确认，证明了当事人发布违法广告的事实；
证据六、经查询国家企业信用信息系统当事人行政处罚信息截图打印件，证明当事人无行政处罚的事实。
2023年5月22日，本局向当事人送达了漯市监综罚告[2022]第166号《漯河市市场监督管理局行政处罚告知书》，将拟作行政处罚的事实、理由、依据和处罚内容及当事人依法享有的权利告知了当事人。当事人在法定期限内未向本局提出陈述、申辩要求。
本局认为，当事人代理发布上述违法广告，分别违反了《中华人民共和国广告法》的以下规定，构成不同的违法行为：
一、当事人代理发布的第1-7条违法广告中，药品广告涉及含有表示功效、安全性的断言或者保证，违反了《中华人民共和国广告法》第十六条第一款第一项：“医疗、药品、医疗器械广告不得含有下列内容：（一）表示功效、安全性的断言或者保证”之规定，构成代理发布违法广告行为。
二、当事人代理发布的第8条违法广告中，保健用品广告涉及疾病治疗功能，违反了《中华人民共和国广告法》第十七条：“除医疗、药品、医疗器械广告外，禁止其他任何广告涉及疾病治疗功能，并不得使用医疗用语或者易使推销的商品与药品、医疗器械相混淆的用语”之规定，构成代理发布违法广告行为。
三、当事人代理发布的第9-14条违法广告中，保健食品广告涉及表示功效、疾病预防、治疗功能，违反了《中华人民共和国广告法》第十八条：“保健食品广告不得含有下列内容：（一）表示功效、安全性的断言或者保证；（二）涉及疾病预防、治疗功能”之规定，构成代理发布违法广告行为。
自由裁量理由等其他需要说明的事项：在案件调查过程中，当事人能够积极配合调查，如实陈述违法事实，当事人的行为社会影响、危害较小，经查询国家企业信用信息公示系统当事人以前无行政处罚信息，无从重行政处罚情形。参照《河南省市场监督管理行政处罚裁量权适用通则》第十条第一款“有下列情形之一的，可以依法从轻或者减轻行政处罚：（一）积极配合市场监管部门调查，如实陈述违法事实并主动提供证据材料的；（二）违法行为轻微且社会危害性较小的”之规定，认定当事人行政处罚裁量等级为从轻行政处罚。
参照《河南省市场监督管理行政处罚裁量基准》,依据《中华人民共和国广告法》第五十八条第三款规定实施的行政处罚，从轻处罚裁量基准：“没收广告费用，并处广告费用1倍以上1.6倍以下罚款，广告费用无法计算或者明显偏低的，处10万元以上13万元以下罚款。”
处理意见及依据：当事人代理发布第1-14条违法广告的行为，应依据《中华人民共和国广告法》第五十八条第一款：“有下列行为之一的，由市场监督管理部门责令停止发布广告，责令广告主在相应范围内消除影响，处广告费用一倍以上三倍以下的罚款，广告费用无法计算或者明显偏低的，处十万元以上二十万元以下的罚款；情节严重的，处广告费用三倍以上五倍以下的罚款，广告费用无法计算或者明显偏低的，处二十万元以上一百万元以下的罚款，可以吊销营业执照，并由广告审查机关撤销广告审查批准文件、一年内不受理其广告审查申请：（一）违反本法第十六条规定发布医疗、药品、医疗器械广告的；（二）违反本法第十七条规定，在广告中涉及疾病治疗功能，以及使用医疗用语或者易使推销的商品与药品、医疗器械相混淆的用语的；（三）违反本法第十八条规定发布保健食品广告的”之规定及第三款：“广告经营者、广告发布者明知或者应知有本条第一款规定违法行为仍设计、制作、代理、发布的，由市场监督管理部门没收广告费用，并处广告费用一倍以上三倍以下的罚款，广告费用无法计算或者明显偏低的，处十万元以上二十万元以下的罚款；情节严重的，处广告费用三倍以上五倍以下的罚款，广告费用无法计算或者明显偏低的，处二十万元以上一百万元以下的罚款，并可以由有关部门暂停广告发布业务、吊销营业执照”之规定，经我局研究决定，责令当事人停止发布违法广告，并对当事人作出以下行政处罚：
（一）对当事人代理发布的第1-7条药品广告涉及含有表示功效、安全性的断言或者保证的违法广告行为，没收广告费用5500元，处以广告费用1倍罚款,计5500元；
（二）对当事人代理发布的第8条保健用品广告涉及疾病治疗功能的违法广告行为，没收广告费用7400元，处以广告费用1倍罚款,计7400元；
（三）对当事人代理发布的第9-14条保健食品广告涉及表示功效、疾病预防、治疗功能的违法广告行为，没收广告费用4200元，处以广告费用1倍罚款,计4200元；
上述14条违法行为没收广告费用合计17100元，罚款合计17100元。
罚没款总计34200元。
当事人应当自收到本处罚决定书之日起十五日内，到中国银行股份有限公司漯河分行营业部（账户：漯河市财政局财政专户；账号：262404678081004）缴纳罚款。当事人逾期不履行行政处罚决定的，本局将依照《中华人民共和国行政处罚法》第七十二条：“当事人逾期不履行行政处罚决定的，作出行政处罚决定的行政机关可以采取下列措施：（一）到期不缴纳罚款的，每日按罚款数额的百分之三加处罚款，加处罚款的数额不得超出罚款的数额；……（四）依照《中华人民共和国行政强制法》的规定申请人民法院强制执行”的规定处理。
如不服本行政处罚决定，可在接到本行政处罚决定书之日起六十日内向漯河市人民政府申请复议，也可在接到本行政处罚决定书之日起六个月内依照《中华人民共和国行政诉讼法》直接向漯河市源汇区人民法院提起行政诉讼。当事人对行政处罚决定不服申请行政复议或者提起行政诉讼的，行政处罚不停止执行。
二0二三年五月三十一日
（市场监督管理部门将依法向社会公开行政处罚决定信息）
本文书一式三份，一份送达，一份归档，一份办案机构留存。